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“目的”的势头和加拿大信托税的重力
发布了 公司治理

2015年秋季,着名的公司律师Martin Lipton发布了一个有权的文件 将为公司治理的新范式为三十年来带来和平’ War。专注于对企业短期主义的普遍担忧,更具体地说,是活动家对冲基金对长期企业价值的影响,这篇文章是Lipton先生的突发事件’S发表于世界经济论坛国际商业委员会的文件,描述了他所谓的“New Paradigm”对于公司治理。[1]

出现的年份目睹了关于公司的作用和目的的对话爆发,以及美国,加拿大及其他国家的公司治理话语与框架,准则,文章和拟议的法律法规相吻合,这些法律法规都得到了各种组合的支持投资者团体,专家,学者,政治家和监管机构,呼吁无数的变更对公司应该受到管辖的。结果,虽然新的范例最终可能仍然需要解决的细节,但是当词汇用于描述它可能解决的问题以及解决它们的手段继续发展时,趋势已经清晰,势头很明显。特别是,世界经济论坛和其他人已经开始呼唤的力量“利益攸关方资本主义”[2] 已经加剧,股东专注于前几十年的哲学清楚地讨论。[3]

在有些奥术话语外面的公司治理中,社会正在紧张,更好地了解榜样 - 和商业更普遍 - 应该在公民的生活中发挥作用,而话语中的人正在努力与法律和法规如何以及如何应对促进不断发展的精神。[4] 我们通过这种十字路口的行进时不得丢失的是,企业董事的职责毫不含蓄地出于公司法。

在我们时代面临的社会面临着艰难的问题,其中许多人达到真正的危机。董事不是自动化,并将有关法律和政策如何应对这些问题的意见。但是,至少在加拿大的企业董事有义务以他们所服务的公司的最佳利益行事。他们的作用不是实施政策,当然不使用他们的公司来强制执行他们的时间的普遍道德。作为细节“利益攸关方资本主义”通过过去几年的令人难以置信的势头的推动,随着对外部危机的压力,作为对外危机的压力,加拿大公司的董事必须将其公司职责作为其决定的洛克斯。本文旨在简要提醒这些职责所需的内容。

加拿大的信托义务以及目的的首要

最广泛地,董事会是公司的管家。根据联邦 加拿大商务公司法案 (the “CBCA”)以及主要省级企业法规,董事被指控管理或监督公司管理层’业务与事务。反过来,这一一般责任须遵守另外两项职责,称为其他职责“fiduciary duty” or “duty of loyalty” and the “duty of care,”这设定了指导一般规则的行为标准。具体地,信托义务要求董事“诚实地行事,以诚信为本,以达到公司的最佳利益。”这一职责在该公司本身的信托基金中,是企业法的基础,旨在提供保证,控制企业努力的人不会将一些福利转移到自己。[5]

虽然加拿大法院在二十世纪后一年挣扎着与特拉华州法律法的某些要素调和的信托义务,特别是与所谓的 revlon. duties,[6] 加拿大最高法院’s decisions in 人民百货商店公司(受托人)v。明智[7] 2004年和 BCE. Inc.V. 1976债券持有人[8] 2008年,任何疑问董事’忠诚只欠公司,无论上下文,而不是其股东。此外,最高法院宣布 BCE. 决定在考虑公司的最佳利益,董事可能需要考虑受其决定影响的利益攸关方的利益,因为这些利益攸关方有权得到公平和公平的待遇。[9]

通过以这种方式施取信托责任,加拿大董事会的挑战是确定什么“best interests”他们的公司在任何特定的背景下,并识别谁拥有值得考虑的公司的股份。虽然股东的褪色幽灵对这些问题提供了一种简单的答案,但在一些会议室中仍然可以听到它的回声,而在某些会议室中仍然可以听到,而且对新的范例的公司治理的演变提供了各种各样的原则和一种越来越多的词汇,可以帮助解决那挑战。

特别是,教义“corporate purpose,”我在先前的帖子中更详细地解释了哪些,[10] 提供了董事和高管一致的方式来理解和遵守最高法院’阐述了加拿大的信托义务,以及最近的CBCA修正案。具体地,一旦公司’宗旨是阐述,其最佳利益是至少逐渐发言,非常清楚:实现这一目的。此外,明确的阐明目的促进了耐用价值创造所需的长期战略规划。长期规划需要对利益相关者利益进行全面评估,因为长期战略不能忽视影响业务和与其互动的人的社会,文化,环境和经济趋势。忽视这些趋势几乎肯定会使业务不可持续。

简而言之,了解“purpose”任何特定公司都是了解加拿大信托义务概念的关键,因为它适用于该公司,并且追求目的是不可分割的’s sustainability.[11]

目的和可持续性

毫无疑问,来自投资者’S的观点,企业可持续发展已成为制定投资决策的关键因素。[12] 虽然用于评估与企业相关的因素的语言’S的可持续性从概念中扩大了“企业社会责任” and its cousin “social license,”旨在涵盖影响价值的更具体的非财务因素的首字母缩略词,例如“E&S,” “ESG,” “EESG” and “ESG&D,”在每个特定业务的背景下,投资者正在寻求理解的概念是,鉴于任何特定时间的社会,文化,环境和经济趋势,追求其宗旨是可持续的。气候变化可能会在长期内影响每个业务,但它会影响每个企业不同。收入不平等也可能影响每个业务长期,但它也会影响各种企业。管理层,由董事会监督,作为其风险管理和战略监督职能的一部分,也是在制定一个在整个公司中推动目的和可持续性的基调,必须确定这些效果,他们将是什么,以及企业战略如何聘请这些和其他问题,因为公司进入其目的。

要清楚地说,它不是每个公司的工作,也不是其董事会,解决气候危机,减少收入不平等和最终性别不平等和系统性的种族主义。[13] 这些都是政府和社会更普遍追求的目的。然而,每个公司都有一个重要的社会目标在那些重要的社会目标中发挥作用,而不一定是通过从事外文的活动,而是通过创建其形成的产品或服务以获得有利可图和可持续的方式来实现其目的。如果所有加拿大公司都以可持续性追求其目的,就理论上至少这些更大的目标将更容易实现加拿大社会的整体,因为它将在更长的时间内更加繁荣。这就是炼金术的结合由资本主义经济体制所致的聪明才智和效率,其中公司在中国民主政治制度努力的公平性中发挥着宝贵的作用。

信托税的重力

尽管有变化的步伐和对新模式的观点和指导的扩散,但公司治理的总体哲学将如何在加拿大解决,而无法看到仍有待观察。[14] 与此同时,企业宗旨呈现出一种发展方式,了解公司如何表现出事先哲学不仅被疏忽的地方,但证明自己不足以满足社区的需求。

在加拿大,目前的企业法律制度已经满足了企业用途要求的实践的变化。有充分的理由相信,我们对信托责任的制定已经需要审议利益攸关方的利益,这是一个承诺“purpose”并对业务的长期可持续性观点。法律无论是通过立法机构改变信托税或扩大预先存在的公司补救措施的法律,都没有变化。[15] 如果我们作为社会的目标是企业持明明智地管理,随着可持续发展所通知的长期观点,加拿大已经存在了一个新的范式–作为法律问题,如果尚未始终在实践中–它以目的为止。

[1] 马丁黎顿, 新的范式:公司和投资者之间的隐性公司治理伙伴关系的路线图,以实现可持续的长期投资和增长.

[2] 参见,例如,klaus schwab, 利益攸关方资本主义2021年,其中“利益攸关方资本主义” is defined as “一种资本主义的形式,公司不仅优化股东的短期利润,而且通过考虑到所有利益攸关方的需求和大的社会,寻求长期的价值创造。” See also the 达沃斯宣言2020和the “利益攸关方资本主义 Metrics”在世界经济论坛上阐述’有题为的白皮书 Measuring 利益攸关方资本主义 –迈向普通指标和可持续价值创造的一致报告.

[3] 这 concept of “利益攸关方资本主义”旨在暗示从中的进化“股东资本主义”这在过去的半个世纪盛行,这依赖于理论“shareholder primacy”有效地持有公司的董事是股东的代理商,因此必须以其利益行事。简要介绍股东最初的教义以及目的和利益相关者利益的概念如何黯然失色,从2019年8月, 商业圆桌会议和普遍用来的持续趋势,其中讨论了圆桌会议的商业’关于它对这一的承诺“primacy”股东及其对企业宗旨的承诺。另请参阅2020年9月Wachtell Lipton Rosen的以下报价&katz备忘录有权题为 弗里德曼散文和商业公司的真实目的,讨论股东最初和经济学家米尔顿弗里德曼的思想所成立的思想:

“This concept of capitalism took hold in the business schools and the boardrooms, became ascendant in the eighties and continued as Wall Street gospel until 2008, when the perils of short-termism were vividly illuminated by the financial crisis, and the long-term economic and societal harms of shareholder primacy became increasingly urgent and impossible to ignore. Since then, acceptance of and reliance on the Friedman doctrine has been widely eroded, as a growing consensus of business leaders, economists, investors, lawyers, policymakers and important parts of the academic community have embraced 利益攸关方资本主义 as the key to sustainable, broad-based, long-term American prosperity.”

[4] 例如,查看,Mervyn King S.C.,Paul Polman,Kerrie Waring,Bob Moritz和Gilbert Van Hassel, 致电可持续公司治理的行动,3月2021年3月。

[5] 对法律技术的需求能够减弱这种人性的这种要素并不是新的。正如亚当史密斯在他的联合股票公司写下 财富的财富 in 1776: “然而,这些公司的董事是管理者而非其他人’因为他们自己的钱,它不能很好,因为他们应该用同样的焦虑警惕,私人共和党的合作伙伴常常看起来像是他们的相同焦虑的警惕。就像一个富人的管家,他们倾向于考虑关注小事情不为自己的主人’纪录,很容易让自己掌握它。因此,疏忽和义务必须始终占上风,或多或少,在这些公司的事务管理中。”

[6] CW股权Inc.V.WIC Western International Communications Ltd。 (1998),160 D.L.R. (第4)第131(ONT。),在Para。 41;法院在WIC的决定赞同 revlon. Inc.V.Macandrews& Forbes Holdings,506 A.2D 173(1986)。

[7] 人民百货商店公司(受托人)v。明智,[2004] 3 S.C.R. 68。

[8] BCE. Inc.V. 1976债券持有人,2008年SCC 69。

[9] 同i。在para。 82.关于此文声明的进一步评论以及据称CBCA的最新修正案,据称被列入的方面 BCE. 决定进入CBCA,见我2019年4月帖子 公司职责,不确定性和2019年联邦预算.

[10] 例如,参见 利益攸关方的兴趣–加拿大人的观点, 一种宗旨和新的范式:拉里·福克尔致首席执行官的治理趋势, 新的公司治理:企业宗旨和企业领导商业圆桌会议和普遍用来的持续趋势.

[11] 最高法院陈述了 BCE. 在帕拉的决定。 38:“董事对公司的信托义务是一个广泛,情境的概念。它不仅限于短期利润或股价。公司在持续关注的地方,它展望了公司的长期利益。”换句话说,信托税不是同样的方式对每个公司强加的单一,而是必须为每个公司进行独特的形式,同时考虑到其商业聘用的独特风险,机会和利益相关者的独特星座。

[12] 查看,例如,来自主要资产管理人员的公共信件和其他陈述,包括:(a) 2020年致首席执行官 从Blackrock的首席执行官Larry Fink,在宣布A的背景下“财务的基本复制,” states: “我们的投资信念是可持续发展和气候综合投资组合可以为投资者提供更好的风险调整后的回报。随着可持续发展对投资回报的影响,我们认为可持续投资是客户组合前进的最强基础;” (b) Mr. Fink’s 2021年致官方函,哪些州:“随着越来越多的投资者选择将其投资倾斜,我们看到的构造转变将进一步加速。因为这将对资本的分配方式具有如此戏剧性的影响,因此每个管理团队和董事会都需要考虑如何影响其公司’s stock;”(c)来自Cyrus Taraporevala(州街全球顾问总裁兼首席执行官)的1月2021号)题为 CEO’在我们的2021年代理投票议程上的s信,哪些州:“我们继续认为,与您的环境,社会和治理的最佳实践等董事会(如董事会)有助于为公司,经济和社团提供更具弹性,可持续和包容性的未来;” and (d) Vanguard’s 陈述 that “气候变化是投资者的深刻,基本的风险’长期成功,和…公共公司董事会充分了解和自带与气候相关风险至关重要。”

[13] 这并不是说它 不可能是 嵌入公司’在解决任何问题方面发挥作用的目的。例如,作为公共福利公司的户外服装公司巴塔哥尼亚,该公司的目的是与公司宪法中的气候危机有关的目的。有关的更多信息“benefit companies,”因为他们在不列颠哥伦比亚省公司法下召集–加拿大唯一的司法管辖区,其中可以提供这些实体–看到我的6月,2020篇帖子, 利益公司立法在不列颠哥伦比亚省生效.

[14]BCE. 决定仍然是加拿大企业董事的信托义务的权力,以及公司法的其他因素,并因此指出,CBCA的有关规定的最近修正案预计将对董事会的行为作用几乎没有实际差异由法院仔细审查。然而,加拿大公司法的一贯方法与加拿大的证券监管形成鲜明,这可以以更快的步伐演变,并以公司法没有的方式对投资者的需求做出反应。例如,在员工通知51-358– 报告气候变化相关风险,省证券监管机构承认投资者对气候变化相关问题的重点,并提供了与气候变化有关的风险的公共公司披露的指导。另见最近的建议 资本市场现代化工作组的最终报告 在安大略省,包括推荐“授权披露材料ESG信息,特别是气候变化相关的披露,这些披露符合机构的TCFD建议,通过OSC的监管申报要求。”

[15] 例如,联邦和省级公司法律提供了通常所知道的各种形式“Oppression Remedy.”简而言之,根据CBCA,压迫补救措施是各种各样的人员可用的公平补救措施,其中包括公司影响的任何行为或遗漏,公司的业务或事务是以某种方式进行的,或者董事的权力是以压迫或不公平地丧失或不公平地忽视索赔人的利益的方式行使。确定是否有保证是保证的确定包括对索赔人的分析’合理的期望。索赔人可以是法院认为适当提出申请的人,但鉴于补救措施的实际现实,它通常与少数股东,董事和债权人的索赔有关。

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